Вышла статья Михаила Зимянина и Владимира Фокина в издании Forbes

Представляем вашему вниманию статью наших экспертов — Михаила Зимянина, управляющего партнёра и основателя международной юридической группы Amond & Smith Ltd и Владимира Фокина, партнера и руководителя по налоговой практике и валютному регулированию Amond & Smith Ltd — «Налоги без границ: как бизнесу выжить в эпоху санкций и отмененных соглашений», опубликованную в издании Forbes.
В условиях политических разногласий и финансовой нестабильности международное корпоративное и налоговое планирование требует не только осторожности, но и стратегического подхода нового уровня.
Михаил Зимянин и Владимир Фокин в эксклюзивном материале для Forbes рассказали о том, как бизнесу выжить в эпоху санкций и отмененных соглашений. Материал стал результатом многолетней практики группы в области международного налогового планирования.

Полный текст статьи приведен ниже.

В условиях политических разногласий и финансовой нестабильности международное корпоративное и налоговое планирование требует не только осторожности, но и стратегического подхода нового уровня. Адвокаты и эксперты по налогам из юридической группы Amond & Smith Ltd рассказывают, как жить в условиях непредсказуемости международного налогового права.

Как налоговое право стало непредсказуемым

В последние годы российский бизнес оказался перед такими серьезными вызовами, с которыми, пожалуй, еще не сталкивался. Практики, правила и законы меняются настолько быстро, что компании зачастую не успевают корректировать свои планы и стратегии. Санкции, односторонний отказ от соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН), цифровизация контроля и ужесточение международных стандартов в сфере налогов сделали ранее относительно безопасные структуры уязвимыми.
Обычные инструменты, такие как СИДН, офшорные юрисдикции и схемы с трансфертным ценообразованием, стали либо недоступны, либо существенно более опасны. Так, например, на практике применение выгодных налоговых льгот из СИДН стало зависеть от подтверждения так называемого фактического собственника дохода, что все чаще становится основной причиной налоговых споров. 

Например, таким было дело NetApp против Министерства налогов Дании (дела № 69/2021 и 79/2021), когда проблема возникла из-за сложных взаимодействий между датской дочерней компанией NetApp Denmark ApS, кипрской компанией, бермудской компанией NetApp Bermuda и собственно конечной американской материнской NetApp. В итоге в 2023 году Верховный суд Дании постановил, что NetApp Denmark должна была частично удержать датский налог с дивидендов, которые проделали сложный маршрут между всеми перечисленными выше собственниками.

Дополнительную сложность добавляют новые инициативы в рамках так называемого проекта BEPS (Base Erosion and Profit Shifting — размывание налоговой базы и вывод прибыли) от международной Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). С усилением санкционного давления на Россию мы как практикующие налоговые адвокаты и юристы-международники видим, что налоговая защита становится все более сложным процессом с постоянно меняющимися правилами. Даже небольшая ошибка или упущение, к сожалению, могут обернуться достаточно серьезными финансовыми потерями.

Когда налоговые соглашения есть, но не работают

До 2023 года Россия имела налоговые соглашения с 82 странами.

По данным Федеральной налоговой службы (ФНС), к 2025 году приостановлены налоговые льготы по СИДН с 38 государствами, включая США, Канаду, большинство стран Европы (Германия, Франция, Италия, Испания, Польша, Болгария, Ирландия, Финляндия и Кипр), а также Австралию, Великобританию и Японию (не считая соглашения с Нидерландами, Украиной и Латвией, которые денонсированы, прекратили действие и приостановлены соответственно).

Формально эти документы остаются действующими, но на практике применяется лишь часть, связанная с обменом информацией. Налоговые послабления уже фактически не работают, что создает дополнительную правовую неопределенность для наших клиентов.

В 2022 году ряд российских компаний, в том числе со структурами в Люксембурге, столкнулись с отказом местных налоговых органов в применении положений СИДН между Россией и Люксембургом, несмотря на то, что соглашение формально действовало. Основанием стало внутреннее административное указание налоговой службы Люксембурга: на фоне санкций ЕС любые льготы, включая пониженные ставки на дивиденды и проценты, не применяются к бенефициарам, имеющим налоговую регистрацию в России, даже при наличии всей необходимой документации и подтверждении статуса бенефициарного владельца.

Подобные случаи мы наблюдали и в других юрисдикциях ЕС, в частности в Австрии и Финляндии, где налоговые органы ссылались на нормы национальной налоговой антисаботажной политики (anti-avoidance rules) и положения о защите внешнеполитических интересов.

Юридическая проверка актуальности того или иного соглашения сейчас стала обязательной частью налогового контроля в бизнесе. Поскольку даже при формально действующих документах зарубежные налоговые службы, к сожалению, могут отказать в его применении, важно оценивать фактический опыт в каждой стране. 

Офшоры под лупой

Использование офшорных юрисдикций, находящихся в так называемых черных списках (например, Британские Виргинские острова, Панама, Сейшелы), может привлечь к вам внимание налоговых органов. Причем не только в России — в странах ЕС действует обновленный черный список ЕС по офшорам.

В западной практике продолжает усиливаться акцент на содержании бизнеса, а не на его формальной структуре. Это означает, что даже в юрисдикциях с дружественным статусом важно показать реальное экономическое присутствие компании в соответствующей юрисдикции, например подтвердить наличие офиса и персонала с помощью счетов за аренду и коммунальные расходы.

Компании, которые существуют только на бумаге, участвуют в финансовых расчетах, но не имеют при этом офиса, сотрудников и деловой активности, признаются фиктивными. Такие структуры не дают права на налоговые льготы и воспринимаются как искусственные. С подобными претензиями столкнулась Apple Ireland. В 2024 году Европейский суд (CJEU) подтвердил решение Европейской комиссии, что так называемые head offices Apple в Ирландии формально контролируют распределение прибыли, но фактически существовали только на бумаге и не выполняли никаких экономических функций. Суд установил: отсутствие реальной деятельности, персонала и управленческих полномочий означает, что эти структуры использовались для налогового арбитража. Это привело к признанию искусственного характера схемы и потере налоговых льгот.
КИК и разрушенные цепочки владения

Контролируемые иностранные компании (КИК) уже давно перестали быть просто формой отчетности. После 2022 года многие холдинговые структуры оказались заблокированы. Со стороны ЕС были введены ограничения на переводы, и по суду компании оказались закрыты.

Традиционная структура международного владения активами выстраивается по принципу: материнская компания — в офшоре, операционная — в условно нейтральной стране, а сами активы — в Европе или Азии в третьей юрисдикции. При этом центральное звено (холдинговая компания) играет ключевую роль юридического посредника.

Однако в условиях санкций, запрета транзакций или ликвидации промежуточной структуры эта связка разрывается. В результате бенефициар теряет контроль над активами, поскольку юридически больше не существует субъекта, через которого можно реализовать права на «внучку».

Возникает правовой вакуум: ни доверенность, ни корпоративный документ из офшора не имеют силы, если отсутствует действующее юридическое соединение между уровнями структуры. Перенос компаний в более нейтральные или «дружественные» страны помогает лишь частично. Процедура сложная и часто сопровождается налоговыми рисками, нарушениями правил по КИК или угрозой потери собственности.

Семь налоговых грехов

Санкции серьезно ограничили движение капитала, а в западных странах не предусмотрена обязанность учитывать такие форс-мажоры. Возникает конфликт между экономической реальностью и налоговыми обязанностями. Правовой механизм форс-мажора в международном налоговом праве попросту отсутствует.

В этой ситуации мы хотели бы напомнить о семи наиболее распространенных ошибках, которые продолжают допускать российские компании при организации своей работы за рубежом.

1. Неправильное понимание налогового резидентства

Российские собственники международного бизнеса часто живут в странах, которые им просто нравятся, не задумываясь о налоговых последствиях. Однако в большинстве государств факт проживания автоматически приводит к обязанностям по раскрытию всех доходов, включая зарубежные. В России это закреплено в статье 207 Налогового кодекса.

Когда право превращается в шахматную партию

Налоговое планирование требует глубокого понимания международных трендов, правоприменительной практики и норм «мягкого права». Универсальных решений нет и не будет. Только индивидуальный подход, регулярный аудит и адаптивность позволяют выживать в условиях быстро меняющегося глобального налогового ландшафта.